Lex mercatoria (от лат. «обычное торговое право») — метод негосударственного регулирования отношений между участниками коммерческих отношений , представляющий собой определённую совокупность выработанных и применяемых ими правил поведения, действующих в течение длительного периода времени .

Lex mercatoria рассматривается с точки зрения трех концепций:

1. автономный правовой порядок, который формируется сторонами, участвующими в международных экономических отношениях , и существующий независимо от национальных правовых систем ;
2. свод правил, альтернатива для применимого в данном споре национального закона ;
3. дополнение к применяемой правовой системе в виде обычаев и обыкновений международной торговли .

Мнения по поводу определения lex mercatoria сильно разнятся. Г. Ф. Шершеневич придерживался взгляда, что данный «заведенный порядок в торговых делах не является юридически необходимым и фактически не имеет юридического характера. Его надлежит рассматривать только в рамках конкретных правоотношений между определенными субъектами, и придавать ему универсальный характер нельзя. Соответственно, при рассмотрении того или иного спора суд должен учитывать только те правила „заведенного порядка“, который стороны признали в качестве условий своего договора» . В Германии превалирует концепция отождествления с негосударственными актами коммерческого права или « soft law » (Принципы УНИДРУА ). Во Франции lex mercatoria характеризуют посредством транснациональных принципов и норм, разработанными в ходе разрешения споров в международном коммерческом арбитраже . Существует также точка зрения, которая гласит: lex mercatoria проявляется главным образом в обычаях, обыкновениях, практике, сформировавшейся в отдельных областях торговли и находящей выражение в стандартизированных контрактах (ISDA Master Agreement ). П. Маццакано представляет свое понимание lex mercatoria: «суть автономный глобальный правопорядок, который является одновременно негосударственным правом и правом, производным от государства (state-based law). Он не создается ни в государстве, ни исключительно в коммерции. Не хочу сказать, что lex mercatoria находится в зоне между фактом и вымыслом. Но оно является в каком-то смысле самопорождающим и самопорождающимся» . Г. Тойбнер рассматривает lex mercatoria с нескольких позиций: традиционная теория права не позволяет относить lex mercatoria к массиву правовых норм . Однако в связи с процессом глобализации , как замечает автор: «lex mercatoria стоит рассматривать в качестве позитивного права . Возможность применения норм lex mercatoria состоит в потенциале коллизионных норм , отсылающем к национальному праву» . Посредством таких рассуждений он приходит к выводу, что lex mercatoria является самопорождаемой системой , представляющей собой не столько совокупность норм материального права , сколько процесс самоорганизации и самовоспроизводства. По мнению Б. Голдмана, lex mercatoria «подобна почтенной старой леди, которая уже дважды исчезала с лица земли и дважды была реанимирована» .

На основании приведённых мнений можно выявить присущие lex mercatoria признаки:

• автономность от национальной правовой системы , имеет негосударственный характер;
• представляет собой правило поведения, фактически выполняющее функцию по минимизации пробелов в праве;
• не препятствуют обращению к правовым системам государств;
• это своего рода система права , обязательная только для сторон, присоединившихся к ним, например, посредством подписания договора .

Принципы

• pacta sunt servanda ;
• экспроприация должна сопровождаться адекватной компенсацией ;
• допустимость расторжения договора в случае существенного нарушения его контрагентом .

Закрепление в нормах права

Регулирование lex mercatoria осуществляется странами по-разному:

• в Германии позволено создавать арбитраж, выносящий решение не на основе права, а на основе справедливости , а данные «соображения справедливости» рассматриваются многими исследователями как основание применения lex mercatoria;
• в Швеции Закон о международном частном праве требует от арбитража применения принципа «наиболее тесной связи», однако ссылается также и на «нормы права» (regles du droit), позволяя использовать lex mercatoria в качестве права, применимого к существу спора ;
• позиция английского суда состоит в наличии оговорки, которая состоит в «толковании соглашение по соображениям справедливости, а не строго юридически» ;
• российское законодательство ориентировано на использование универсальных коллизионных привязок, признаваемых во всех странах судами, однако Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже», в основу которого положен Типовой закон UNCITRAL , содержит допущение применения lex mercatoria (п. 1 ст. 28): «Третейский суд разрешает спор в соответствии с нормами права, которые стороны избрали в качестве применимого к существу спора» .

См. также

Коммерческое право

Примечания